В отличие от фонда, траст в большинстве случаев не требует регистрации, не является сам по себе юридическим лицом, а представляет собой форму отношений между участниками о финансовом управлении активами (т.е. форму фидуциарных отношений). При этом отношения являются не договорными, а вещно-правовыми, т.е. складываются, прежде всего, вокруг обособленного имущественного комплекса тех или иных активов. В рамках взаимоотношений внутри траста, учредитель (settlor) осуществляет передачу активов доверительному лицу, называемому трасти (trustee), в интересах бенефициарного владельца (beneficiary). В некоторых юрисдикциях допускается, что учредитель и бенефициар являются одним и тем же лицом. Установленные между участниками взаимоотношения регулируются юрисдикцией, в которой учрежден траст, заключенным договором и соглашением о намерениях. Договор о трасте (Trust Deed) обязательно должен включать информацию о целях траста, выбранном типе траста, правах и обязанностях участников, а также о вознаграждении доверительного собственника.
Хотя учредитель фактически утрачивает полноценное право собственности, доверительные управляющие траста при этом не становятся полноправными владельцами его имущества. Напротив, это имущество обособляется и формирует собой отчужденный имущественный фонд. В основе траста лежит так называемая расщепленная собственность, при которой объектом владения могут быть одновременно два и более равноправных субъекта. Поскольку само по себе право собственности представляет собой совокупность (или “пучок”) прав, ее составляющие элементы в английском праве могут быть разделены. На этом и строится концепция траста - полномочиями по управлению и правами распоряжения активами наделяются доверительные собственники, извлечение выгоды - остается за бенефициарным владельцем. Де-факто за трасти закрепляется права и обязанности по осуществлению управления активами на срок действия траста. В качестве передаваемого имущества могут выступать недвижимость, нематериальные активы, акции компаний, ценные бумаги и страховые полисы. Обычный срок действия траста составляет 150 лет, при это траст может быть как прижизненным, так и учрежденным для целей управления наследством учредителя, т.к. так называемым завещательным трастом. Траст позволяет защитить активы от лиц, неправомерно претендующих на имущество, и в целом от претензий кредиторов и налоговых органов (за исключением случаев регистрации “притворного” траста). Это свойство присуще трастам в силу того, что бенефициар, будучи выгодоприобретателем имущества, при этом де-юре не является его владельцем, равно как учредитель, передавший формально право собственности доверительному управляющему.
Помимо учреждения для целей передачи прав наследования и защиты активов, зачастую собственники прибегают к открытию трастов с целью оптимизации налогообложения принадлежащего им имущества. Именно для этих целей, как правило, регистрируются оффшорные трасты.
Изначально трасты появились в английском праве, и механизмы их применения в целях доверительного управления сильно отличаются от континентального права. Так, например, в российском законодательстве при доверительном управлении право собственности на имущество не передается, и после передачи все активы также принадлежат первоначальному собственнику. В соответствии же с общим правом доверительный собственник выступает владельцем имущества во всех взаимоотношениях с третьими лицами и имеет практически все полномочия, присущие собственнику, но за исключением права извлекать доход от владения имуществом или уничтожить его по собственному желанию.
В России, как и в большинстве развивающихся стран такая форма взаимоотношений, как траст, кажется немыслимой и попросту отсутствует. Вместе с тем, практика правоприменения в отношении трастов, основанная на принципах справедливости и прецедентном праве, уже далеко не одно столетие доказывает, что трасты являются не только эффективной формой формального отчуждения имущества для целей сохранения конфиденциальности бенефициарного владельца, но также и надежным способом долгосрочного обеспечения сохранности имущества. Помимо наработанных, как минимум, десятилетиями правил беспрекословного соблюдения доверительными собственниками своих обязанностей перед бенефициарами, существуют и множественные другие механизмы защиты интересов инвесторов при создании трастов. Во-первых, в обязанности доверительных собственников входят заботливое, добросовестное и преданное отношение к интересам бенефициара. Кроме того, доверительные собственники не могут просто так распоряжаться имуществом, они принимают на себя обязательство по ведению учета, уплаты необходимых налогов и сборов, а также обязательство регулярно отчитываться перед бенефициаром по результатам управления имуществом. В случае если трасти нарушает условия договора или действует вопреки принципам преданности и заботы о вверенном имуществе, учредитель траста вправе отстранить его от исполнения обязанностей (полностью или частично), и в ряде юрисдикций даже внести изменения в Трастовый договор. В случае причинения ущерба по вине трасти, тот обязан возместить бенефициару нанесенный ущерб, в том числе если доверительный управляющий не проявил должного внимания к управлению имуществом, и, например, продал тот или иной актив по невыгодной цене (ниже рыночной стоимости) по неосмотрительности, либо заведомо (например, аффилированным ему лицам). При подтверждении обстоятельств недобросовестности трасти или отсутствия должной заботы и профессионализма его действий, учредитель вправе истребовать с третьих лиц имущество, переданное им в рамках сделки, осуществленной доверительным управляющим. Если имущество, которое после передачи в траст юридически принадлежит доверительному управляющему, будет изъято по его долгам третьими лицами, учредитель также вправе истребовать с них переданное ранее имущество.
Одной из наиболее действенных мер по защите интересов учредителя и бенефициара является назначение протектора - доверенного лица учредителя, наделенного в Трастовом договоре соответствующими полномочиями для обеспечения контроля над деятельностью трасти. Нередко протектором выступает бенефициар траста. В международной практике доверительного управления активами роль протектора, как правило, отводится аудиторской или юридической компании с соответствующей специализацией. В полномочия протектора могут входить смещение и назначение новых доверительных управляющих, наложение санкций на их действия, изменение бенефициаров траста.
При соблюдении всех требований создания траста, на передаваемые в него активы не могут быть наложены взыскания в связи с обязательствами лиц, бывших владельцами имущества до его передачи в траст. Однако, на момент передачи имущества в траст, оно не должно быть объектом требований со стороны кредиторов владельца. Если такие обстоятельства выясняются в случае судебного разбирательства, это может служить основанием для дальнейшего признания траста недействительным или притворным (sham trust), даже если такие требования еще не были предъявлены, но будет установлено, что учредитель намерено учредил траст с целью избежать обращения взыскания на передаваемое в траст имущество. Трасты признаются недействительными или “притворными” и в ряде других случаев, в частности, если участники траста изначально договорились, что бенефициар или учредитель оставляют за собой полноценный контроль над имуществом или (в некоторых случаях) если учредитель оставался фактическим бенефициаром траста.
При признании траста недействительным, все совершенные им сделки могут быть признаны ничтожными. Однако, если виновниками признания траста притворным являются доверительные управляющие, вся ответственность ложится не на учредителя и бенефициара, а на них. Так или иначе, при учреждении траста необходимо уделить особое внимание выбору юрисдикции и условиям Трастового договора, чтобы соблюсти и требования учредителя к контролю над деятельностью траста, и, одновременно, избежать рисков признания траста недействительным. Так,например, на Каймановых островах может быть учрежден траст, в рамках которого учредитель имеет право оставить за собой или зна назначенным протектором право изменять трастовый договор, давать распоряжения об инвестировании активов, выбирать в процессе деятельности применимое право, обязывать трасти получать подтверждения учредителя перед исполнением тех или иных действий в рамках их полномочий и т.д.
Учреждение оффшорного траста
Наибольшим спросом при регистрации трастов пользуются именно оффшорные юрисдикции. Как правило, схема создания оффшорного траста включает в себя такие этапы, как первоначальную передачу активов учредителя оффшорной компании, выпуск акций оффшорной компании на имя доверительного собственника или “передачу ему акций на предъявителя”, и, наконец, подписание трастового договора и письма о намерениях между участниками траста. В большинстве случаев для сохранения статуса оффшорного траста учредитель не должен быть или становится резидентом выбранной юрисдикции, а доходы от имущества должны оставаться за ее пределами. Для учреждения траста подходят следующие юрисдикции, как Сейшелы, Багамы, о.Гернси, о.Джерси, о.Мэн, Британские Виргинские Острова, Маврикий, Гибралтар и другие. Некоторые из них рассмотрены ниже.
Оффшорные трасты на Сейшельских островах отличаются тем, что являются безотзывными, и их учредитель не может отозвать траст. Вместе с тем это возможно по решению суда или по инициативе бенефициара. На Сейшелах допускается, чтобы учредитель был одновременно и доверительным управляющим, и даже одним из бенефициаров (в случае если помимо него, есть и другие бенефициары траста).
Оффшорные трасты на Багамах, учрежденные с целью защиты активов, подразумевают что учреждение траста исключает мошенничество и избежание обоснованных требований контрагентов. Однако бремя доказательства преднамеренно недобросовестных действий учредителя и прочих участников траста (бенефициара и протектора) лежит на самих кредиторах, при этом соответствующий иск должен быть подан на Багамах в течение 2-х лет. В случае, если на момент учреждения траста учредитель не имеет непогашенных обязательств и предполагается, что он не будет признан банкротом в течение 2 лет, защитные трасты могут служить эффективным инструментом ограждения имущества от конфискации и обращения взысканий на случай банкротства. Конфиденциальность информации об участниках траста защищена законодательством Багамов и разглашение такой информации карается строгими мерами.
Оффшорные трасты о.Гернси регулируются Законом 2007 и могут быть учреждены в множестве форм, среди которых, пользующиеся наибольшим спросом дискреционные трасты, прижизненные и завещательные трасты, трастовые фонды для мотивации сотрудников, пенсионные трасты, а также существенно отличающиеся от других форм т.н. “голые трасты” (bare trust), в которых бенефициар является реальным владельцем фондом, а трасти отводятся функции казначея и управляющего. При учреждении трастов на о.Гернси следует учитывать, что местная законодательная и судебные системы предусматривают 3-х летний срок давности по предъявлению исков в отношении доверительных собственников.
Деятельность оффшорных трастов на о.Джерси регулируется Законом о трастах 1984 (с дополнениями и редакциями). Защита имущества трастов и прочие вопросы в рамках судебных разбирательств находятся в полномочиях местной судебной системы в следующих случаях:
- если траст создан на Джерси или трасти является резидентом Джерси
- имущество, принадлежащее иностранному трасту, фактически находится на о.Джерси
- траст является иностранным, но управление им фактически происходит на о.Джерси
При этом, суды о.Джерси не принимают во внимание трастовое и иное законодательство других стран. Трасти о.Джерси имеют право передавать свои полномочия другим лицам, если иное не оговорено в Трастовом Договоре. В то же время учредители трастов наделяются широкими полномочиями для контроля над их деятельностью.
Вопросы учреждения и функционирования оффшорных трастов на о.Мэн регулируются Законом о Трасти 1961, Законом о Трастах 1995 (с дополнениями) Законом о целевых трастах. В соответствии с данным законодательством признаются как трасты, созданные непосредственно на о.Мэн, так и перемещенные на о. Мэн трасты других юрисдикций. Требование к регистрации трастов отсутствует, о. Мэн не признаются иностранные законы и наследовании.
Деятельность оффшорных трастов на Британских Виргинских Островах регулируется Законом о трастах 1993 и дополнениями к нему от 2003 г. В рамках законодательства БВО могут быть учреждены как классические трасты, так и частные трастовые компании (Private Trust Company, PTC). Трасти на БВО наделены обширными полномочиями, позволяющими им в том числе осуществлять сделки по реализации активов, в случае если очевидны выгоды от их продажи для бенефициаров. В соответствии с Законом о Трастах учредитель или назначенный им полномочным представитель (протектор) может оставить за собой закрепленное в Договоре о Трасте и письме о намерениях права выбирать и изменять юрисдикции, снимать с должности и назначать новых трасти, производить изменения в списке бенефициаров, авторизовывать решения трасти или запрещать осуществление тех или иных решений. Классические трасты на БВО подлежат лицензированию. В отличие от классических трастов, частные трастовые компании регулируются законом о коммерческих компаниях БВО и могут создаваться без лицензий. Частная трастовая компания создается только в интересах близких родственников, принадлежащих к одной семье, действует как обычный траст, но не может осуществлять сделки с третьими лицами. Закон предписывает принять в штат частной трастовой компании хотя бы одного агента, зарегистрированного на БВО и уполномоченного, в том числе, следить за соблюдением требований к PTC. Как правило такие трастовые компании создаются с целью назначения одного из членов семьи ответственным за управление активами в интересах остальных родственников.
Несмотря на то, что Маврикий является французской колонией с действующим гражданским право, трастовое законодательство Маврикия сформировалось под влиянием английского права. Учредителем траста может быть резидент и нерезидент Маврикия, как физическое так и юридическое лицо. Передача в наследственный траст имущества учредителем, являющимся нерезидентом, или, наоборот, передача имущества доверительным управляющим, являющимся нерезидентам на Маврикии не могут быть отменены или иным образом признаны недействительными в силу того или иного закона или правила наследования или правопреемственности, действующего в месте пребывания учредителя или на территории страны, гражданином которой он является. В Законе также говорится, что такая передача или распоряжение не могут быть отменены в силу какого-либо правила или закона, ограничивающих право на распоряжение имуществом в течение жизни. Обязанности трасти на Маврикии включают фидуциарные функции, аккуратное и добросовестное распоряжение имуществом (включая обязательный учет и отчетность) и беспристрастное управление, в случае если бенефициарами являются несколько лиц.
